电子容证,容电子数据之能容和不能容

（首发时间：年4月6日）

书接百家号“周工解证”年4月4日所发5篇题为《电子证据中的五个新词，其中的第N个：***》风格的文章，分别介绍了本人经过7年的学术深耕创造或重新阐释的5个新词：电子类物质、场态电子物品、三元证据链、物质关联性和电子容证。

这些研究采用的是工法结合的研究视角，其理论依据的是公理般正确的物证生成的通用原理，从物质基础层次和形成机理角度看待电子证据，看到了大量的在法工结合视角下没有看到的内容，因此形成了许多明显不同的学术观点。希望这些研究成果，能与现有的法工结合的电子证据理论研究成果形成互补。

一、提出电子容证的原因

电子容证，全称为电子内容证据，用于统称以犯罪行为（或称案件行为）导致其存在状况发生变化的电子信号的技术参数值的变化规律作为原材料所形成的多种类型的证明材料。换言之，“电子容证”中的“电子”二字，源于犯罪行为（或称案件行为）导致其存在状况发生变化的电子信号；“电子容证”中的“容”，指的是作为证明材料的内容，可以包括表达的逻辑内容或信息内容、传输的内容、运行的内容、处理的内容、表现的内容、存储的内容、蕴含的内容等多种类型的内容。

之所以提出电子容证，主要是因为现有的物证概念和定义存在局限，其次是因为以电子形式为限定条件的经典电子证据定义存在涵盖范围不当的不足，再之是因为目前流行的将“电子数据”证据当作电子证据的代名词或同义语的理论认知存在明显的偏窄之处，还因为目前以“电子数据”作为法定证据种类名称时存在的将电子数据本身、表示电子数据的电子信号、电子数据表达的逻辑内容或信息内容等混为一谈的不足。

二、物证强调客观导致的不容之处

由于物证强调以“物质的客观存在”来证明案件事实，因此物证的调查结果应该是客观的，不会因人而异，不涉及带有思想性的逻辑内容。例如：刀枪棍棒之类的传统作案工具，在它们被犯罪行为人挥舞着作用于受害人的过程中，也会发生存在状况的变化，但在其形成残余状态和出现导致的结果的过程中不涉及由人事先设计的逻辑转化，因此对其物质属性、存在状况、外部特征等情况的调查结果可以认为是客观的。

1、从信息技术视角看到的客观事实

参见图1所示，在电子证据的形成过程中，在大多数情况下，是由于犯罪行为导致了现实世界中的某些物质的存在状况发生变化，该变化又以某种方式转化成电子信号形式，而该电子信号又进一步经过涉案/取证电子设备的现场转化和记录形成了模拟或数字形式的长期记录，所以才有了作为法定证据种类的“视听资料”和“电子数据”证据。

更具体地说，图1中的模拟音频信号，是由于犯罪行为人说话了，导致其周围的空气发生了振动，这种振动传播至拾音器（麦克风）处，然后被拾音器转化成了该形式的电子信号；图1中的模拟视频信号，是由于犯罪行为人发射了光线，这种反射的光线传播至摄像头的视场中，然后被摄像头转化成了该形式的电子信号；图1中的频带模拟信号和频带数字信号，是由于犯罪行为人操作使用了电子设备，且该电子设备需要通过有线或无线形式的传输线路与其他的电子设备连接，所以才出现了该形式的电子信号。

由此看来，图1所示的模拟音频信号、模拟视频信号、频带模拟信号和频带数字信号，均属于“犯罪行为导致其存在状况发生变化的电子信号”；并且，此类电子信号经过涉案/取证电子设备的现场转化和记录在电子存储介质中形成的存储文件，其中用于表示存储文件的电子数据的存储态电子信号也属于“犯罪行为导致其存在状况发生变化的电子信号”。

2、从证据法学视角看到的电子证据形成过程中的逻辑转化

在图1中，模拟音频信号、模拟视频信号、频带模拟信号和频带数字信号，电子存储介质中存储的用于表示存储文件的电子数据的存储态电子信号，虽然均属于“犯罪行为导致其存在状况发生变化的电子信号”，但模拟音频信号、模拟视频信号、频带模拟信号和频带数字信号，与犯罪行为之间的距离更近，与犯罪行为之间的关联性也更强，因此属于更原始、更正宗的电子证据。

相比之下，今天作为法定证据种类的“视听资料”证据和“电子数据”证据，其实是模拟音频信号、模拟视频信号、频带模拟信号、频带数字信号之类的“犯罪行为导致其存在状况发生变化的电子信号”的转化结果；并且，在该转化结果的形成过程中，经过了模/数转换、压缩编码、格式转化、抽取/节选(如形成日志记录时进行的处理)、传输、存储编码等一系列的转化处理，在此过程中进行了大量的由电路或软件执行的逻辑转化。

进一步看，由电路或软件执行的逻辑转化，其使用的逻辑映射规则是由人（大多数情况下是与案件无关的工程技术人员）事先设计的，因此这种逻辑转化从哲学角度看是存在一定思想性的，或者说，不完全是客观的。

然而，在人们的常识认知中，涉案/取证电子设备对“犯罪行为导致其存在状况发生变化的电子信号”进行现场转化和记录的过程，普遍被认为是客观的，如清楚记录下犯罪行为实施情景的视音频记录、受害人与犯罪行为人之间的

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